家族·声音 | 家族特殊资产对家族企业规划路径的影响


【家族声音】因为信任,所以托付。家族声音——每周与您分享私人财富管理、家族(企业)顶层结构设计、家族力整体提升等方面的经验和见解。



精彩内容


系统并深入研究家族特殊资产的目的是为了帮助家族对家族治理、家族企业治理、所有权结构、传承模式、资产布局、甚至对特定事业主体及资产等进行有效规划,以正确的逻辑选择适合的路径、模式与方向。


从我们的实践来看,规划家族(企业)治理模式与传承模式,在考虑家族特殊资产及路障的同时,应当充分考虑并充分体现家族意愿,家族意愿的梳理与尊重是前提。因此,应当将这种被动的治理模式与传承模式选择,转向积极主动的投入、提炼、固化与传承特殊资产,并对特殊资产的组合进行合理补强,提升为家族企业战略规划,实现家族企业长期发展目标。


小中见大,虽然是以一个特定的家族企业作为标本进行探讨,实际上对家族整体经营性资产、甚至家族财富整体的规划和传承而言,其中的道理实际上也是一样的。


因此,家族应当通过家族治理与家族企业治理的力量,主动养成、投入并保全家族特殊资产。家族特殊资产的整体性提升,实际上就意味着家族力的整体提升。当然这是一条充满挑战的路,但也是唯一可行的路,别无选择。

张东兰

北京大成(广州)律师事务所合伙人

和丰家族办公室家族(企业)治理专家

中国家族力研究中心研究员


[来源:家族世代(FamilyGenerations),作者:张东兰]


家族·声音 | 从“桌子”、“木桶”出发看特殊资产与“四大资本”


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精彩内容


如果要进一步讨论清楚家族特殊资产,有必要从与人力资本、文化资本、社会资本及金融资本等家族四大资本的关系角度出发进一步观察。


从某种意义上讲对于成功传承的家族而言,人力资本、文化资本、社会资本及金融资本是缺一不可的。


完全可以将家族比作一张桌子,将家族的四大资本比作桌子的四条腿。如果一个家族缺少了人力资本、文化资本及社会资本这些家族特殊资产的一类或几类,而只有金融资产,家族这张“桌子”是万难安稳的。


如果再以家族的四大资本中的每一个资本作为一片“木板”做一个木桶去装水,决定水的高度的是哪一片“木板”?答案很简单,一定是“短板”,这是最简单的“木桶理论”。


用桌子及木桶作为比喻进行分析,不仅要告诉大家四大资本是非常重要的,更想说明四大资本的平衡与控制同样也是非常重要的。既然特殊资产涵盖了家族四大资本中的人力资本、文化资本及社会资本,也就意味着家族特殊资产的平衡与控制对于家族(企业)而言也是至为关键的。


当这些家族的家族特殊资产发生变化无法实现平衡时,家族如果不能作出适时的特殊资产的补强或相应的调整,家族必然处于较大的风险之中,甚至必将会走向衰败。


在家族财富管理中会从不同角度触及到平衡与控制问题,这是在家族(企业)顶层结构设计及家族财富管理整体解决方案中必须始终把握的要点。

张东兰

北京大成(广州)律师事务所合伙人

和丰家族办公室家族(企业)治理专家

中国家族力研究中心研究员


[来源:家族世代(FamilyGenerations),作者:张东兰]


家族·法税 | 规则适用:故意违约的违约金不予调整


世代微评

合同本来应该是双赢的局面,即双方均从对方的履行中获得各自的需要。但在自利诉求的驱使下,合同当事人会在违约与履行之间进行衡量,一旦违约所带来的利益超过履行的利益,则往往会选择主动故意违约。在上述情况下,法院会因一方故意违约且获利巨大为依据,不再适用违约金调整规则。这对于家族(企业)而言,在诚信守约的同时,有两点应该注意,一是在利益考量下的故意违约风险,二是故意违约且获利巨大情况下的违约金不被调整的规则。


裁判规则


由于房地产价格攀升,转让方以拒绝转让争议股权、拒绝履行合同的违约方式,避免因继续履行合同而丧失巨额经济利益,即转让方实际已经得到了远高于约定违约金的经济利益。因转让方系故意违约,且违约所得利益远高于按照合同约定承担的违约金,故不应认定存在违约金过高的问题。


案例索引


(2015)民二终字第433号


2008年10月份,京鼎公司紫星公司签订股权转让合同,约定京鼎公司将目标公司股权作价29533.76万元转让给紫星公司,具体的交易方式为:京鼎公司先成立全资子公司即目标公司,而后将京鼎公司名下的相关土地使用权和房屋所有权办理至目标公司名下,最后再将目标公司的全部股权转让给紫星公司。合同同时约定,违约方应向他方支付股权转让价格30%的违约金


合同生效后,因当地房地产价格攀升,京鼎公司于是拒绝履行合同,以避免因继续履行合同而丧失巨额经济利益。紫星公司遂起诉至法院,要求解除合同,并要求京鼎公司按合同约定承担股权转让价格30%的违约金。


法院裁判支持了紫星公司诉求,未就违约金进行调整,理由是“京鼎公司系故意违约,且违约所得利益远高于合同约定承担的违约金,不存在违约金过高的问题”。



股权转让实务应对


违约金的调整原则与认定在实务中确实存在较大困惑,这不仅体现在股权转让的场合中,在所有类型的交易安排中都涉及违约金调整与认定问题。


我国《合同法》关于“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定确定了违约金可以依当事人请求适当调整的原则。


《合同法解释(二)》关于“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为《合同法》第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定作出了更具体的司法指引。


但是,在一方当事人为了取得更大的经济利益故意违反合同约定,不履行合同全部或部分义务的情形下,违约金的调整与适用问题在实务操作中不尽一致,不当的处理结果不仅直接导致交易双方当事人利益明显失衡,而且极有可能冲击了合同应诚实信用、全面实际履行的基本原则。


当合同一方当事人故意违约,并且违约所得利益远高于按照合同约定承担的违约金,不应认定存在违约金过高的情形,这种认定不仅具有法理及法律依据,与前述司法解释确定的司法原则也是相一致的,有效体现了公平原则及诚实信用原则。


谢玲丽

大成律师事务所高级合伙人

大成广州办公室财富管理专业组负责人

和丰家族办公室首席法律筹划专家

中国家族力研究中心副主任


林清华

北京大成(广州)律师事务所合伙人

和丰家族办公室法律筹划专家

中国家族力研究中心研究员


赖逸凡

北京大成(广州)律师事务所合伙人

和丰家族办公室信托筹划专家

中国家族力研究中心研究员


嵩朕

北京大成(广州)律师事务所合伙人

和丰家族办公室法律筹划专家

中国家族力研究中心研究员


[来源:家族世代(FamilyGenerations),作者:谢玲丽、林清华、赖逸凡、嵩朕]


家族·声音 | 必须长期坚持的行动准则


【家族声音】因为信任,所以托付。家族声音——每周与您分享私人财富管理、家族(企业)顶层结构设计、家族力整体提升等方面的经验和见解。



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三层规划是指对家族成员、家族、家族企业的价值观、意愿、战略、财富管理、治理需求进行同步规划;双重治理则是指家族治理与家族企业治理的同步治理。这是一个非常宏大的话题,首先应当把握其中的基本脉络。


三层规划和双重治理具体可以归纳为五步,也可以理解为五个方面的内容:


第一步:价值观规划——培养家族成员的家族自豪感、责任感、提升并固化家族精神、建立和发展与家族精神相匹配的企业文化。


第二步:愿景规划——明确家族成员的个人愿景、家族的愿景、家族企业的愿景的需求,并进行不同层面的规划。


第三步:战略规划——家族成员的个人战略规划、家族战略规划及家族企业战略规划。


第四步:财富管理规划——家族成员的个人财富管理、家族财富管理及家族企业财富管理。


第五步:双重治理——家族治理与家族企业治理。


这里要注意应以正式治理与非正式治理为手段,以家族大会与企业股东大会的同步治理,以家族理事会与企业董事会的同步治理展开。

 

三层规划、双重治理不仅是家族整体解决方案与家族企业顶层结构设计的重要基础逻辑,更是一个长期的重要行动准则,应当将每一个家族未来的“财富”活动都纳入到这个系统之中。



赖逸凡

北京大成(广州)律师事务所合伙人

和丰家族办公室信托筹划专家

中国家族力研究中心研究员

美国伊利诺伊大学厄本那香槟分校法学硕士

中山大学岭南(大学)学院 EMBA


[来源:家族世代(FamilyGenerations),作者:赖逸凡]